赴美上市面臨監管新規 解讀中企應對之道

發布日期:2020-06-26 08:11:53來源:新浪財經作者:
這些要求與其說增高了中國發行人在美上市門檻,不如說為美國資本市場運行提供了更明確的規范。

2020年上半年,新冠疫情、瑞幸事件、納斯達克新規出臺等新聞導致媒體輿論不斷。眾說紛紜中,在美上市中國公司及欲赴美上市中國公司對公司在美發展前景產生各色各樣的疑惑或憂慮。本文聚焦納斯達克出臺新規,對新規內容及影響群體進行多角度深入分析,以期對相關赴美上市中國公司的發展前景提供參考和幫助。筆者認為,這些要求與其說增高了中國發行人在美上市門檻,不如說為美國資本市場運行提供了更明確的規范。 

近年來,眾多來自新興市場的公司尋求在美國募集資金并在納斯達克掛牌上市。由于一些新興市場缺乏透明度,這些公司存在著特殊的風險,例如披露的準確性,問責制和信息獲取,特別當這些公司在美國上市監管機構難以獲取信息的司法管轄權。為了減少這些風險,2020年5月18日,納斯達克交易市場向美國證券交易委員會提交了三份修改提案。 

此新規的出臺為因在中國有運營而處在“受限市場”的在美上市公司的融資、審計師資格以及公司管理層或董事會的人員組成提供了較為清晰的標準,實為納斯達克規范化市場,提升其作為交易市場效率及透明度的重要舉措。 

一、納斯達克新規提案以及外國公司問責法案的內容概述及簡要分析 

納斯達克新規規定發行人應當有不少于2500萬美元的融資額,或者有不少于融資額25%的流通市值。此規定針對一些中小企業在美流通性不足的特點制定。由于美股市場中機構投資人十分活躍,而機構投資人投資額相對較高,往往以300萬到400萬美金為起點。如果發行人的融資額少于2500萬美元,機構投資人無法獲得足夠資本游動空間,投資興趣也會下降。25%的流通市值規定則旨在提升市場資金流動性和透明度,從而減少資本市場人為干預,吸納更多歐美投資者資金。 

納斯達克新規規定發行人董事或高管人員組成中必須擁有一名高級管理人員或董事具有在美國上市公司中相關過往工作經驗的,或者具有同等納斯達克以及美國聯邦法律監管及披露合規經驗、培訓或背景。此項規定旨在提高上市公司對信息披露的內部監管以及增強發行人高管團隊與美國投資公眾的交流能力。若發行人高管團隊中缺乏具備赴美上市經驗成員,發行人將需要依賴投行專業人員在上市準備過程中提供引導,并完全通過投行與美國投資者進行溝通,而具有上市經驗的發行人團隊能夠更好地幫助上市公司更及時更準確更透明披露市場所需信息以及直接應對與資本市場的交流。 

納斯達克新規對處在“受限市場”的發行人的審計師資質也有額外要求。納斯達克考慮因素包括:審計師是否接受過美國公眾公司會計監督委員會的檢查,在檢查中是否存在審計機制的缺陷,以及審計師是否對缺陷作出及時回應。此規定的出臺也有其背景:目前,由于中國當地法律的限制,中國大陸及香港的會計師事務所,包括四大會計師事務所并不接受美國公眾公司會計監督委員會的檢查。這使得納斯達克交易市場以及美國投資人對中國發行人財務報表的真實性和準確性產生不確定性。 

外國公司問責法案目前仍是一項參議院提議,尚處在提案階段,并未經過眾議院通過以及總統批準而成為正式立法。此法案主要針對發行人所使用的審計人員資質,采取美國公眾公司會計監督委員會嚴格標準,以增強審計師審查公司準備財務報表的獨立性。此提案包含一個三年期限,為發行人提供一個三年期間來增強其審計師資質以達到合規。 

二、納斯達克新規及外國公司問責法案提案對中國公司的影響解讀 

納斯達克建議新規以及外國公司問責法案提案的影響范圍涵蓋來自中國的已上市公司以及計劃赴美上市的中國公司。表面上看,這些規則為公司上市提供了更加硬性的要求,實踐中看,這些要求與其說增高了中國發行人在美上市門檻,不如說為美國資本市場運行提供了更明確的規范。 

在幫助中國公司赴美上市過程中,投行一直以來就十分關注公司的融資額、增值原動力,發展潛力,高管董事團隊資質等因素。此項納斯達克新規的出臺并未提高投行服務門檻,而是為擬上市公司提供了更為明確的標準。納斯達克出臺新規的目的是為提升交易所掛牌公司質量,而并非為中國公司上市制造障礙。作為公司券商,投行始終都在貫徹法案體現的精神,以市場標準為重,并不會因為此項新規而改變一如既往的客戶標準。會計師事務所對美國公眾公司會計監督委員會的標準并不陌生,審計師資質最重要的體現是審計在美上市公司財務報表的能力,是否通過美國公眾公司會計監督委員會的檢查只是一個考慮因素。此外,納斯達克在新規框架下保留了相當的自由裁量權,這意味著即使有些會計師事務所并未接受美國公眾公司會計監督委員會檢查,也有可能被認為具備合乎規定的審計師資質。因此,這些新規對赴美上市的中國公司的影響僅僅在于其增加了不確定性,而并非單純負面影響。 

外國公司擔責法案的目的是讓在美上市的中國公司能和美國的上市公司一樣遵守美國股市的統一規則,提高企業的財務透明度和真實性,最終提高美國投資者對中國企業的信心、實現更好的融資、提高企業市值、建設更好的市場。此法案提議的通過尚待時日,即使其通過,也并非會對中國發行人帶來立竿見影的影響,法案包含三年的合規期,如果法案生效,接下來三年內仍會有很多可能的積極事件發生。例如,中美間達成妥協可行的解決方案,允許位于中國大陸或香港的會計師事務所接受有條件的美國公眾公司會計監督委員會檢查,又或者中國四大會計師事務所和美國監管機構達成安排,對會計師事務所的資質檢測另辟新路。這些可能性事件并非空中樓閣,目前,中國證監會已經開始配合美國公眾公司會計監督委員會提供審計部分底稿信息以供審核,更多實質性配合已經在進行中,因此未來三年應當能為中國發行人提供充足的緩沖空間。 

三、港股,美股市場現狀及中國投資人的應對 

2020年上半年在美IPO總量有下降趨勢,新冠疫情為美國資本市場帶來的不確定性造成起伏波動,美國本土企業在此期間的上市情況也不樂觀。在此局面下,一些在美交易的公司選擇在香港進行二次掛牌。然而,這些趨勢并不能說明美股交易市場失去青睞。這些選擇實際上反映了當前金融資本市場近年來的多元化交易模式。即使納斯達克掛牌公司選擇在港股市場二次掛牌,其在納斯達克市場的交易活動并不會因此受到影響,在美交易仍在進行,由于兩個交易市場的時間差,這些公司實際上獲得了更長時間更廣泛的市場交易。 

與港股市場和中國科創板、創業板市場相比,美股市場具有特有的優勢:相比香港的金融機構,美股市場的金融機構更為獨立。更為重要的是,美股市場中機構投資人占比重約為80%,對資本市場具有舉足輕重的作用。機構投資人促進了發行人股價估值模式多樣化,估值手段不僅包括傳統估值單位,如資產和銷售額,也包括知識產權估值。機構投資人對市場信息有比個人投資人更準確的把握,能有效發掘公司價值,不盲目跟風。例如,最近美股市場起伏大潮中,一些機構投資人把握機遇,做出明智投資決定。另外,美國上市成本低于香港上市成本和中國境內上市成本。審計師、投行以及法律顧問費用均低于前者。納斯達克新規的出臺提供更明確清晰的要求,實際上能幫助這些服務提供者進一步降低成本。最后,赴美上市更適合有國際化發展潛力的企業,即在歐美市場有業務發展需求的公司,在美上市交易的身份能吸引到更多潛在歐美投資人的興趣。2020年上半年的低潮只是美股市場長遠發展過程中的又一個漩渦,但根據歷史表現,此低潮并不會長久。 

針對上述現狀,中國發行人可以考慮采取相應措施對新形勢下的機遇作出積極反應。中國公司應當對自身發展計劃前景作出準確估計,例如,對科技密集型企業而言,企業是否有國際層面認可的知識產權;對生產銷售型企業而言,是否有充足現金流,凈利潤,和充足的國際市場。在審計層面,中國發行人應考慮審計師的規模,合規及經驗,到美國公眾公司會計監督委員會網站上查詢相關會計師事務所的資質,查看事務所具有中英雙語能力的員工規模,以及是否有美國公眾公司會計監督委員會的管理委員會。在選擇審計師時,一些中國發行人對選擇外國審計師存在顧慮,擔心外國審計師不具有審計中國公司的來自中國法律的認可。事實上,針對外國審計師資格,中國財政部在2015年就通過《會計師事務所從事中國內地企業境外上市審計業務暫行規定》,明確闡述了外國審計師事務所審計中國上市公司的能力。該項法案規定,若外國審計師事務所與合乎標準的中國會計師事務所進行合作,提前對中國省級以上財政部備案,并在審計報告后60日提交書面報告,是可以獲取審計中國公司資格的。 

四、新冠疫情對中國公司履行國際法律合同義務帶來的影響 

2020年上半年,新冠疫情成為主導世界經濟市場局面的一大因素。新冠疫情在2020年上半年中迅速傳播,目前遍布世界各地,導致中國及世界其他地區工廠關閉,運輸中斷,供貨鏈條斷裂,對世界范圍內民商事合同的履行產生各個層面上的影響?;谄鋷韽姶蟛豢赡娴氖袌鲇绊懪c世界各國民法中“不可抗力”的規定息息相關,中國公司在履行涉外合同時,建議考慮疫情作為“不可抗力”而成為合同免責事由的可能。例如,德國民法典第275條規定:“當債務人或任何人存在客觀給付不能,則排除履行請求權的適用。若履行因不可期待的合理性而無法實現,債務人亦可拒絕履行?!按隧椧幎ú⒉贿m用于單純金錢給付之債。合同履行實踐極為復雜多樣,因此判斷新冠疫情作為不可抗力的因素時并不能一概而論。例如,若中國公司下屬工廠并不屬于政府禁令停產管轄區內,而因擔心病毒傳播而做出停產決定,在援引疫情作為不可抗力的主張下將面臨來自合同另一方的更大舉證壓力。分析不可抗力帶來的影響時,合同約定的細節原文有可能起到至關重要的作用。比如說,若合同規定供貨方提供更嚴格的貨源保證,又或者作為供貨方的中國企業僅經歷了一定程度上的減產,是否會喪失援引疫情作為不可能力的資格。因此,受新冠疫情影響的中國企業應當保持盡量完備的經營記錄,為將來可能發生的法律訴訟舉證責任做好充分準備。

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